2024年6月21日，美国财政部正式公布了第14105号总统行政令下关于外国投资审查限制的拟议规则（“NPRM”），对去年随同第14105号总统行政令公布的预约立法通知（“ANPRM”）的相关内容进行了大幅细化和完善。考虑到前期美国财政部和美国商务部在国会听证会上针对外国投资审查细则的表态，预计相应正式规则将在今年年底前出台。

在中美科技领域开展竞争的时代大背景下，目前NPRM中的相关内容并不仅仅体现了美国财政部的监管思路，而是包含了包括美国商务部在内的美国整体行政部门的集体意志。同时，对外投资审查机制是美国国会长期的关注焦点，针对行政部门现有的立法安排，国会很可能会动用国会监督权和立法权要求对相关内容进行进一步调整和收紧。

对于广大投资人而言，本次NPRM的出台意味着美国对外投资审查机制已经基本完成靴子落地，大家需要抓紧对拟计划开展或正在进行中的项目进行评估，并关注后续的潜在立法变化趋势，以防范潜在风险。而我们在此，结合NRPM本次的内容更新以及近期美国国会和美国监管部门的相关表态，就大家关于美国对外投资审查比较关心的问题进行说明，希望能够对大家有所帮助。

问题一：NPRM相对ANPRM主要的修订有哪些？

根据第14105号总统行政令及财政部原先的ANPRM，整个美国对外投资审查体系下所有管控逻辑和手段基本是围绕三个关键定义展开，即：“美国人”、“受关注外国实体”和“受管辖交易”（大家可参考前文：美国对外投资审查新规详解，深刻理解投资业态改变）。本次NPRM虽然未对去年ANPRM的整体监管逻辑进行实质性调整，但是对原ANPRM下未明确的相关定义进行了更进一步的澄清和解释，从而使得整个对外投资审查机制下，针对主体、关注对象和受限交易的限定场景更为清晰；同时，基于和商务部等相关部门的会商，财政部在NPRM中增设的针对特定主体的投资限制在一定程度上对原ANPRM范围限制范围做了突破，但考虑到相关限制措施与美国行政部门目前整合限制措施的整体思路基本一致，也基本在意料之中。我们将在下文对本次NPRM的关键澄清进行说明。

问题二：美国人的定义有无重大调整？

本次NPRM中仅针对“美国人”而言，基本延续了原ANPRM下的定义，即：任何美国公民或美国合法永久居民（含绿卡居民）及任何在美国法域下设立的实体（含其外国分支机构）以及位于美国境内的任何实体。但是，为了避免美国人通过其在境外控制的实体规避对外投资审查限制，美国财政部此次通过大量笔墨和示例来明确详述何等实体将被视为被美国人控制的受控制外国实体（Controlled foreign entity），并通过31 CFR 850下第C段和第D段的规定，限制该等受控制外国实体参与到美国人受限制的对外投资活动中去。相比在ANPRM里较为模糊的“美国人直接或间接持有超过50%以上权益的实体”的定义，本次NPRM对于受控制外国实体不仅在31 CFR 850.206中提供了详细定义，并提供了相关示例供公众参考。具体而言，NPRM下的受控外国实体包括：

-由美国人作为其母公司，即美国人直接或间接持有该实体50%以上的投票权益或对董事会的投票权；

-美国人担任该实体的普通合伙人、管理成员或拥有同等职位；

-若该实体为集合基金（pooled fund），则美国人作为该基金的投资顾问。

需要注意的是，上述权益计算时，需要向上穿透至实控人，并进行累积计算。以下为美国财政部提供的两个相关示例，在相关示例中，公司A、B、C、D均将被视为受控外国实体：



针对受控外国实体而言，作为其控制人的美国人有义务进行合理的合规审查和管理，以阻止开展对外投资审查机制下的禁止交易。美国财政部在NPRM中要求当受控外国实体开展违规交易发生时，美国人需向美国财政部提交一系列记录文件以证明其尽到合理的阻止义务，包括：

-美国人和其受控外国实体间关于遵守美国对外投资审查机制的执行协议；

-美国人对于受控外国实体行使公司治理和股东权利的相关记录和证明；

-美国人和其受控外国实体关于相关机制的定期培训和内部报告要求机制的相关记录和证明；

-美国人和其受控外国实体关于开展对外投资审查机制合规管理的内控制度文件、程序和指引等相关记录和执行情况；

-内部合规管控的审计制度和指引的执行情况。

而美国财政部也会基于上述资料和具体情况来判断美国人在过程中是否存在违规行为。

问题三：美国人的合规义务是否有变化？

除了前述美国人对于受控外国实体的管控义务外，在美国对外投资审查机制下，还禁止美国人在知晓（knowledge）的情况下从事开展禁止投资的受管辖交易以及在知晓的情况下指示（knowingly directing）非美国人开展禁止投资的受管辖交易。在原ANPRM中，对于知晓仅仅提供了一个通用版的模糊定义，即：仅包括明确知道该情况存在或基本上肯定会发生的情形（明知），而且还包括意识到该情况存在（有理由知道）或未来发生的高度概然性（有理由相信）时也应视为知晓该等情形，这 ....

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